????蘭亭集勢（LightInTheBox Holding Co.) 6月6日在紐約證交所（NYSE）上市，首日交易即躍升22%。美國中概股IPO斷流已有時(shí)日，很多投資者希望這次IPO是一個(gè)信號(hào)，說明美國上市公司會(huì)計(jì)監(jiān)管委員會(huì)（PCAOB）與中國監(jiān)管機(jī)構(gòu)簽訂的諒解備忘錄可能已足以消除不確定性，讓資金再次流入。

????但就在中概股投資似乎已然安全之時(shí)，現(xiàn)在又冒出了VIE問題?！都~約時(shí)報(bào)》記者內(nèi)爾?戈寫過一篇有意思的Dealbook專欄，談到已故香港巨富龔如心。文章發(fā)現(xiàn)，從1995年開始，龔如心就在通過一個(gè)類似VIE的機(jī)構(gòu)控制一家中資銀行。后來，VIE及其所有人顯然打算否認(rèn)賦予龔如心控制權(quán)的合約，1997年龔如心提起訴訟。中國的司法流程有時(shí)耗時(shí)漫長，最終中國最高法院于去年10月做出了判決。這項(xiàng)判決是一大轉(zhuǎn)折。最高法院判定合約安排無效，因?yàn)樗哪康娘@然是要繞過中國對外資投資的限制，企圖“用合法形式掩蓋非法目的”。

????更加雪上加霜的，上海兩位法官在《商法》雜志（China Business Law Journal）上發(fā)表的一篇文章稱，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)上海分會(huì)仲裁的兩個(gè)案例均認(rèn)定VIE安排無效。

????如果我們是在美國，或者說龔如心案件審理的基礎(chǔ)是美國法律，VIE從此將休矣。但在中國，不一定如此。我需要超出自己的專業(yè)領(lǐng)域來談?wù)勚袊姆?。?huì)計(jì)與法律往往相互交織。我對這方面并不是很了解，希望這方面的專家學(xué)者們，比如GW的唐納德?克拉克能站出來澄清這個(gè)問題。

????中國采用大陸法系，而美國是基于普通法系。普通法系高度依賴判例：一類事件一旦有了判例，基本上就很難再做出不同的判決。普通法系的概念是，有違公共政策的合約無效。中國也有同樣的概念，但在中國這是法規(guī)的一部分。這就是中國最高法院適用的法規(guī)。

????如果此案完全發(fā)生在美國，依據(jù)普通法，我不相信將來還會(huì)有哪個(gè)負(fù)責(zé)任的律師給出“VIE合約有效”這樣的意見。但我相信在中國，律師們還會(huì)這么做。這是因?yàn)樵谥袊姆审w系中，即便是最高法院的判決也不構(gòu)成判例。法院會(huì)重復(fù)審理類似案子，判決卻不盡相同。我相信將來律師們在給出法律意見時(shí)會(huì)加上很多附加說明，但也會(huì)放進(jìn)一些SEC關(guān)注的關(guān)鍵詞——“根據(jù)中國法律，這些安排是合法有效的”。即便從未有人成功執(zhí)行過這些合約，即便每次法院或仲裁庭都認(rèn)定這些合約無效，他們還是可以這樣干。只要這些合約沒有爭議，他們這樣做就沒問題。

????這會(huì)讓會(huì)計(jì)師、SEC和投資者們陷入麻煩。通過一些法律花招和伎倆，律師們可以說VIE合約是有效的。當(dāng)然，在發(fā)生爭議，需要法官來對此作出判決之前確實(shí)是如此。然后合約會(huì)變成無效，除非法官?zèng)Q定無視法律規(guī)定和其他判決，他的確有權(quán)這么干。這里頭，會(huì)計(jì)師們的麻煩就來了。他們需要判斷這家公司是否有可能擁有對VIE的控制權(quán)，并且必須出具意見書，意見書中的所有限定語都會(huì)被律師們用在法律意見書中。我嚴(yán)重懷疑審計(jì)師是否能得出“VIE合約有可能會(huì)執(zhí)行”的結(jié)論。如果得不出這個(gè)結(jié)論，將導(dǎo)致VIE的分拆。

????我想不出哪家會(huì)計(jì)師事務(wù)所會(huì)采取這樣的立場。如果這么干，他們會(huì)立即失去所有的VIE客戶，這些客戶將轉(zhuǎn)向其他更加變通的會(huì)計(jì)師事務(wù)所。律師們承受同樣的壓力。VIE對于中國的法律和會(huì)計(jì)事務(wù)所們?nèi)绱酥匾?，它們無論如何也不能拆臺(tái)。

????SEC也處在類似的困境中。長時(shí)間以來，他們早已知道VIE合約并不真的提供控制，但他們必須接受中國律師給出的“合約有效”意見。

????這給投資者帶來了巨大的風(fēng)險(xiǎn)。在其他哪些領(lǐng)域，投資者還會(huì)遇到這樣性質(zhì)的所有權(quán)風(fēng)險(xiǎn)？

????VIE問題需要解決，而且需要中國來解決這個(gè)問題。中國公司走向國際市場的方式需要改變，拋開什么開曼群島控股公司和VIE。中國需要加強(qiáng)防范敏感領(lǐng)域的外資控制，而不是簡單禁止外資對這些領(lǐng)域的投資。我以前也寫到過這一點(diǎn)。這些改革不輕松，但中國的企業(yè)家需要這樣的改革。（財(cái)富中文網(wǎng)）